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《与君初相识》 且看“仙侠界”里的法律知识

贵阳律师分析案情

　　根据网络相关平台统计，仙侠剧《与君初相识》首播当日收视即破亿。电视剧讲述了一名驭灵师和一只鲛人之间相遇、相知、相恋的故事。追剧不忘普法，请看法官为您盘点剧中的法律知识吧。

　　剧情一

　　姑获鸟为当年间接害死自己的孩子阿音自责多年，为心理补偿，抓回灌灌鸟幼鸟悉心抚养。女主人公纪云禾劝慰姑获鸟，放幼鸟回家。姑获鸟被纪云禾说服，愿意放下一切领罚。

　　一、如果此种情形发生在现实生活中，拐走他人幼儿是什么行为？

　　姑获鸟偷来灌灌鸟幼鸟自己抚养的行为如发生在现实生活中，可能构成拐骗儿童罪。《中华人民共和国刑法》第二百六十二条规定：拐骗不满十四周岁的未成年人，脱离家庭或者监护人的，处五年以下有期徒刑或者拘役。

　　二、拐骗儿童罪与拐卖儿童罪的区别是什么？

　　根据现行刑法的相关规定，拐卖儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、贩卖、接送、中转儿童的行为之一的。也就是说，拐骗儿童罪和拐卖儿童罪最重要区别在于，拐骗儿童是否是为了出卖。如果是以出卖儿童为目的而进行的拐骗行为，则构成拐卖儿童罪，量刑在有期徒刑五年以上十年以下，并处罚金。而如果并非是以出卖为目的，只是为了自己养育，则应当以拐骗儿童罪定罪处罚，量刑在五年以下。

　　三、相关情况解惑

　　1. 父母出卖自己的亲生子女是否构成拐卖儿童罪？

　　答案是肯定的。将自己的新生子女卖掉，这种行为构成拐卖儿童罪。虽然他没有使用拐骗、绑架等手段，但他们是把子女当成商品出卖，是以出卖为目的，因此构成拐卖儿童罪。

　　2. 如果买儿童，不是为了卖，而是为了收养等，构成什么罪？

　　这个要看具体情况。

　　如果不是为了金钱买卖，而是为了收养，且收买人不清楚系被拐卖儿童的，则不构成拐卖儿童罪，但如果收买人明知是被拐卖的儿童而要购买，则构成收买被拐卖的儿童罪。

　　3. 伤害、虐待被拐卖儿童的构成什么罪？

　　对被拐卖儿童实施伤害行为的，构成故意伤害罪与拐骗儿童罪数罪并罚，根据我国刑法第二百三十四条相关规定：故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，致人重伤的，处三年以上十年以上有期徒刑；而致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，则处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。

　　同样，如收买儿童后，有虐待行为的，还会构成虐待罪。刑法第二百六十条规定，虐待家庭成员，情节恶劣的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致使被害人重伤、死亡的，处二年以上七年以下有期徒刑。

　　4. 拐卖儿童从严惩处的情况有哪些？

　　我国刑法规定，存在下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：

　　（1）拐卖儿童集团的首要分子；

　　（2）拐卖儿童三人以上的；

　　（3）以出卖为目的，使用暴力、胁迫或者麻醉方法绑架儿童的；

　　（4）以出卖为目的，偷盗婴幼儿的；

　　（5）造成被拐卖的儿童或者其亲属重伤、死亡或者其他严重后果的；

　　（6）将儿童卖往境外的。

　　情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。

　　剧情二

　　狐王认为是纪云禾害死自己的妹妹，于是带领狐族，追杀纪云禾。但不料纪云禾本能迸发出防御力量，反将狐王击倒。

　　一、纪云禾的行为是什么性质？

　　刑法第二十条规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

　　正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

　　对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

　　根据上述法律规定，如果在现实生活中，纪云禾在面临针对本人实施的杀害行为时，为保护自身免受侵害而主动防御，造成防卫对象死伤结果的，其行为构成正当防卫。

　　二、如何判断一个行为是否构成正当防卫？

　　判断是否构成正当防卫，要注意四点：

　　（一）起因条件：不法侵害现实存在。正当防卫的不法侵害行为必须是现实实际存在的，而不是正当防卫实施人的主观臆测或者推测。不法侵害既包括侵犯生命、健康权利的行为，也包括侵犯人身自由、公私财产等权利的行为，既包括针对防卫人本身的不法侵害，也包括危害国家、公共利益或者针对他人的不法侵害。像近年来时有发生的公交车上拉拽方向盘、殴打辱骂司机等可能危害到公共安全的违法犯罪行为，也都属于不法侵害行为，公民可以针对此类行为进行正当防卫。

　　（二）时间条件：不法侵害正在进行。正当防卫行为是针对正在实施的对国家、公共利益、本人和他人的人身、财产和其他权利的不法侵害行为。这里强调不法侵害行为应当是“正在实施”的状态，对于不法侵害已经形成现实、紧迫危险的，以及不法侵害虽然暂时中断或者被暂时制止，但是不法侵害人仍然有可能继续实施侵害的，都应该认定为不法侵害正在进行，而对于不法侵害人确实已经失去侵害能力或者自己放弃侵害的，则应当认定为不法侵害已经结束。需要特别强调的一点是，对于不法侵害是否已经开始或者结束，应当立足防卫人在防卫时所处的情景，按照社会公众的一般认知，依法作出合乎情理的判断，不能太过于苛求防卫人。

　　（三）对象条件：针对侵害人防卫。正当防卫的对象仅限于对其实施不法侵害的人，而不能是其他人，对于多人共同实施不法侵害的，既可以针对直接实施不法侵害的人进行防卫，也可以针对在现场共同实施不法侵害的人进行防卫。

　　（四）限度条件：没有明显超过必要限度。正当防卫行为应控制在适当的“强度”以内。所谓不法侵害的强度，是指行为的性质、行为对客体已经造成的损害结果的轻重以及造成这种损害结果的手段、工具的性质和打击部位等因素的统一。从防卫手段必要性角度看，不法侵害的权益，就是正当防卫保护的权益，它是决定必要限度的因素之一。为保护重大的权益而将不法侵害人杀死，可以认为是为制止不法侵害所必需的，因而没有超过正当防卫的必要限度。而为了保护轻微的权益，即使是非此不能保护，造成了不法侵害人的重大伤亡，则应认为是超过了必要限度。从防卫手段必要性角度看，对于不法侵害实行正当防卫，如果用轻于或相当于不法侵害的防卫强度不足以有效地制止不法侵害的，可以采取大于不法侵害的防卫强度。当然，如果大于不法侵害的防卫强度不是为制止不法侵害所必需，那就是超过了正当防卫的必要限度。

　　三、正当防卫造成攻击者死亡是否要承担责任？

　　构成正当防卫的，依法不负刑事责任。正当防卫不负刑事责任，其主要意义在于保障社会公共利益和其他合法权利免受正在进行的不法侵害，鼓励公民和正在进行的不法侵害作斗争，震慑犯罪分子，使其不敢轻举妄动，可以说是公民与正在进行的不法侵害作斗争的法律武器。正确认识正当防卫，了解正当防卫的构成条件，有利于公民大胆地运用正当防卫这一法律武器同不法侵害作斗争，逐渐形成法不能向不法低头的社会共识，避免公众被动选择做沉默的大多数。当然，需要提示大家的是，正当防卫时要注意“限度”，正当防卫如果明显超过必要限度并且造成了重大损失的，防卫人也可能要承担相应的刑事责任。

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